创作也可能侵权！法律兵工厂引时尚案例 教你捍卫智慧结晶

由《BeautiMode》创意生活风格网和Fashion Taipei台北市时装协会联手策画的《前辈，我想问》系列讲座，第一场《保护智慧结晶的基本功》，邀请到法律兵工厂的知识产权专家－陈全正律师，为时尚创意工作者讲解，如何在“抄”来“钞”去的时尚圈，捍卫自己的创作！

保护智慧结晶基本功第一招：熟知知识产权内容及要件，是并存不是互斥

提到保护着作，往往第一个想到的便是知识产权（以下简称知识产权）。知识产权对于保护着作来说无疑是最重要的招数，其中包含下列四项权利：著作权、商标、专利及营业秘密。著作权强调原创性，商标强调识别性，专利分成三种类型，强调的是新颖性，而营业秘密就是俗称的商业机密。

创作人一旦完成创作即拥有著作权，无须透过任何申请。而商标及专利，皆须向主管机关提出申请并通过审核才能取得。陈全正律师也提到，“所谓专利，不一定仅和科技技术有关。设计专利保护的便是独特的产品外型。”

营业秘密近几年来渐受重视，其法律效力高，但诉讼成功率却非常的低，因为它的举证难度过高，提出诉讼方须积极举证自己于事前有善尽保护营业秘密的作为。

“老实说，在台湾知识产权法院，很少有透过营业秘密法条主张侵权成功的诉讼案。”陈律师表示。

在知识产权的法律下，著作权不须注册，也容许平行创作的存在。换言之，著作权不具明确的排他性，一旦对方主张平行创作的条件成立，则对方没有侵害著作权。但商标及专利不同，具有排他及独占的性质，“注册保护主义”使得这两项权利一旦经过注册，则不允许非注册人偷用。但申请商标与专利皆须持续缴交费用，维护的成本较高。营业秘密为前三项权利的辅助，同样不须注册，不过无法阻止他人合法取得并进行还原工程，故也有明确性不足的情况产生。

“以上四个权利彼此间并非互斥，而是并存的状况。”陈全正律师特别叮咛，无论是设计师或是业主，皆须思考自己的创作成果为何，并选择一个最适合的保护方式。

举例来说，一个爆红包款，可以用设计专利来保护，也可以申请注册立体商标。保护的方法无好坏对错，只要思考成本及保护期间的效力，亦可巧妙地搭配商标及专利，选择最适当的保护方式。由WTO会员国订定知识产权的国际公约规定，著作权可于会员国各国内主张，而商标及专利仅在注册国内受到保护。

保护智慧结晶基本功第二招：设计元素那么多，不同设计元素善用不同的保护方法

产品的构成元素那么多，品牌logo、图案、外型、功能、风格都不想被抄袭！究竟怎么保护更恰当？

保护“品牌”的方式可以是申请商标或是主张Logo的著作权。品牌需针对自家商品或服务类别来选择申请商标权的领域，才能在自家产品所属的类别内有效主张品牌商标权。若品牌已经家喻户晓，也可主张“著名商标”来扩大保护。

而让许多品牌困扰的戏谑仿作，到底创意还是仿冒？国外有许多戏谑仿作的品牌，例如My Other Bag翻玩LV经典包款的案例。但谈到国内戏谑仿作的现况，陈律师表示，“戏谑仿作普遍不被台湾法官接受。翻玩品牌的行为若没有足够的社会贡献，在国内便被视为是一种搭便车、借机引起风潮获利的行为。因此，在国内戏谑仿作的行为鲜少具有合法性。”

再来，对于“设计图案”的保护方式，设计师可主张著作权，他方直接转印、重新绘制、平面转立体等的行为皆属于侵权。陈律师举了一个近期的案例：知名台湾服装品牌iRoo涉嫌抄袭国际精品品牌浪凡（Lanvin）设计图样。iRoo向台湾布商购买了一批印有Lanvin 125周年纪念的名人头像手绘图腾，制衣贩售后被控抄袭。这样的情况下，责任归谁？在法律上，布商责无旁贷，而对iRoo来说，公司的布料是向信任的布商购买，非iRoo自行生产，虽然可以免去刑事责任，但民事的损害赔偿风险仍是少不了的。因此，无论我们是向他人购买产品再加工贩卖，或是委托设计，最好能请对方提供免责声明、签订担保条款，才能避免无妄之灾。另外，“设计图案”亦可注册商标，但须注意品牌商标在各国的识别性不同，在母国申请通过不代表在他国不会踢铁板。

上面提到，智财四权可以综合运用。尤其设计专利及商标，是可以互相利用的好伙伴。商标须具备识别性，设计专利需创新性，于是，陈全正律师提供一个完善保护方法，“品牌诞生新设计时，可先申请设计专利，在有效期限的十二年内慢慢累积识别性，待十二年期满接着申请著名商标，便可不断延展，永久保护权利。”如此策略布局才能妥善保护时尚创意工作者的智慧结晶。

不过，在“造型”的保障上，往往最难。要保障产品造型，可透过申请设计专利、注册立体商标等方法。但设计专利的保障仅限于外观造型，不能包括其功能性。若商品的包装容器形状是发挥其功能性的必要条件，则不得注册立体商标。而我们大多无法对造型设计“本身”主张著作权，因大部分属于实用物品，因此照他人衣服设计仿制，无法以著作权处理。

保护智慧结晶基本功第三招：授权合约怎么定？免责声明、担保条款签起来！

在职期间的创作，著作权到底是设计师本人的还是公司的？业主委外设计，著作权是业主的还是委外设计师的？和人谈授权时，合约内容如何订定更能保护自己？

陈全正律师在这里举了一个著名的案例，台湾米其林餐厅鼎泰丰，前阵子因为公司吉祥物“鼎仔”的商标而被控侵权。设计师先前在文创公司任职时，因为文创公司与鼎泰丰的合作关系，替鼎泰丰设计了吉祥物“鼎仔”的图样。后来，设计师转往鼎泰丰任职，却使用了在文创公司任职期间创作的图样，因而使设计师本人及鼎泰丰一同被控侵权。

陈律师解释，在知识产权的法律规定上，受雇人的职务著作，其雇主享有著作财产权，受雇人仅享有著作人格权。而受聘人的职务著作，著作财产权为本人所有，出资者仅可“利用”之。然而，以上两者皆可另以契约形式划分权利归属，并需于创作前约定好，一旦创作完成，仅能以授权、转让等方式改变权利归属。

当我们在签订授权合约时，需在契约内明文规范双方，并特别注意授权期间、担保条款及违约赔偿等事项。站在授权方的立场，尽量避免永久的授权期间，且可搭配自动更新条款，契约期满时若双方未拒绝则自动续约。授权方亦可订定逃脱条款，设置门槛，若被授权方未达标则可终止合作。在授权合约中至关重要的是“担保条款一定要签！”，因为一旦侵权发生，被授权方可主张自己无过失责任。违约条款亦可保障授权方，将赔偿上限订定为自己（授权方）领取的授权金总额，避免天价赔偿。

无论是商标或是著作授权，对于初次合作对象，如果不清楚其操作模式，可以先考虑就区域、品相、产品等小部分进行授权，避免因全范围授权而吃大亏，并且保持弹性，让品牌更好地受到知识产权法律的保护。

在整场讲座里，陈全正律师也提到了这样一个案例。七年前，文化部的前身还是文建会时，曾委托全球华人艺术网，执行艺术家创作建置专案，和众多艺术家接洽、签署日后作品使用之同意书。而后，全球华人艺术网除了执行政府专案外，亦利用这些艺术家的作品，私下转印、制品贩售，进行营利行为。艺术家们恍然大悟，才发现当初签订的合约，洋洋洒洒的写了“本同意书为‘专属授权’”、“艺术家之作品著作权‘让与’全球华人艺术网”等字眼，这对艺术家来说，无疑是因为对知识产权的知识与意识薄弱，才无辜地签了一张卖身契。

在国外，设计业界对于自身创作的保护意识非常强烈，对于著作权利更有策略性的布局。反观国内业者对于知识产权的知识还需深化，无论是设计师、业主或是代理商，皆要避免产品销售背后的法律风险，因为一旦造成争议，耗时耗财又劳心劳力，均非寻常之辈可以承担。我们若能在保护着作的法律手段上多花点心思琢磨，以宏观的角度为辛苦的智慧结晶布局，才能在混乱的时尚圈里明哲保身，避免不必要的争端。

整理撰文：Jane Yang 责任编辑：Meigo Lee

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